政法干警考試民法學(xué)高分策略(3)

★ ★難點(diǎn)點(diǎn)撥

所謂難點(diǎn)，是相對(duì)于考生能夠比較直觀地、容易理解的部分而言，是考生在復(fù)習(xí)時(shí)，不能很好地把握地、需要通過深入思考、綜合分析才能比較透徹掌握的知識(shí)點(diǎn)。當(dāng)然，由于考生個(gè)人能力不同，相對(duì)不同的人有不同的難點(diǎn)，從我們的教學(xué)經(jīng)驗(yàn)來看，下面的問題，可能是大多數(shù)考生在復(fù)習(xí)時(shí)所遇到的難點(diǎn)。

1.民法的調(diào)整原則�？忌�在復(fù)習(xí)這部分內(nèi)容時(shí)，可能會(huì)覺得其內(nèi)容比較空泛，或者比較簡單。但這一問題，不僅是考生應(yīng)當(dāng)復(fù)習(xí)的重點(diǎn)，也是大多數(shù)考生可能難以掌握的問題。在復(fù)習(xí)民法的調(diào)整原則時(shí)，考生不僅要理解各原則的含義，還要對(duì)民法中的其他制度，比如，合同法和侵權(quán)法，加以理解。

2.可變更、可撤銷的民事行為。可變更、可撤銷民事行為，不同于無效民事行為，也不同于效力待定的民事行為，它們之間的區(qū)別，考生應(yīng)當(dāng)能準(zhǔn)確理解。還應(yīng)當(dāng)注意的是，我國法律中所確認(rèn)的可變更、可撤銷民事行為，不僅包括《民法通則》中所確認(rèn)的兩類：因重大誤解而為的民事行為和因顯失公平而為的民事行為，還包括《合同法》第53條所確認(rèn)的一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危、使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。

3.表見代理。表見代理是無權(quán)代理的一種特殊形式，是指沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的無權(quán)代理人，以被代理人的名義進(jìn)行的民事行為在客觀上使第三人相信其有代理權(quán)而實(shí)施的代理行為。表見代理制度的核心在于使某些無權(quán)代理行為發(fā)生有權(quán)代理的后果�？忌�在復(fù)習(xí)此內(nèi)容時(shí)，要注意把握表見代理應(yīng)具備的構(gòu)成條件和表見代理的法律效力。

4.物權(quán)和債權(quán)的比較。物權(quán)和債權(quán)是民法中兩類基本的財(cái)產(chǎn)權(quán)，它們聯(lián)系密切，物權(quán)是債權(quán)成立的基礎(chǔ)，也是債權(quán)運(yùn)動(dòng)的結(jié)果，但它們又是完全不同的兩類財(cái)產(chǎn)權(quán)。考生應(yīng)當(dāng)能夠從性質(zhì)、權(quán)利范圍、權(quán)利客體、權(quán)利效力、權(quán)利發(fā)生、權(quán)利的保護(hù)方法等方面把握它們的不同點(diǎn)。

5.所有權(quán)的權(quán)能。所有權(quán)的權(quán)能是所有人為實(shí)現(xiàn)其對(duì)于所有物的獨(dú)占利益，而于法律規(guī)定的限度內(nèi)可以采取的各種措施和手段。所有權(quán)的權(quán)能包括積極權(quán)能和消極權(quán)能，積極權(quán)能包括占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和處分權(quán)，消極權(quán)能是排除他人干涉的權(quán)能。所有權(quán)的一種或多種積極權(quán)能可與所有人分離，形成他物權(quán)，但并不導(dǎo)致所有權(quán)的消滅。所有權(quán)的核心是支配權(quán)�？忌鷳�(yīng)當(dāng)能夠理解所有權(quán)的權(quán)能和所有權(quán)的關(guān)系。

6.善意取得制度。善意取得又稱即時(shí)取得，是指無權(quán)處分他人動(dòng)產(chǎn)的占有人，在不法將其占有的他人動(dòng)產(chǎn)讓與第三人后，如果受讓人在取得該動(dòng)產(chǎn)時(shí)系出于善意，即取得該動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)，原動(dòng)產(chǎn)所有人不得要求受讓人返還。善意取得是動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)原始取得的一種方式。構(gòu)成善意取得必須具備的條件包括對(duì)標(biāo)的物的要求、對(duì)取得方式的要求和對(duì)善意的要求等�？忌鷳�(yīng)特別注意，善意取得制度只適用于動(dòng)產(chǎn)交易。

7.締約過失責(zé)任和違約責(zé)任的區(qū)別。締約過失責(zé)任和違約責(zé)任是兩類性質(zhì)完全不同的責(zé)任制度。締約過失責(zé)任是當(dāng)事人一方因于締約之際具有過失，致使合同不成立、無效或被撤銷，而對(duì)他方承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。違約責(zé)任是當(dāng)事人不履行合同時(shí)，依法應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任�？忌�要注意它們不同的構(gòu)成要件上的差別和責(zé)任形式的不同，特別是在案例分析題中，考生要結(jié)合案情，判定究竟是締約過失責(zé)任問題，還是違約責(zé)任問題。

8.合同的效力。合同的效力是合同法中最重要的內(nèi)容，也是考試必然會(huì)涉及到的內(nèi)容。其難點(diǎn)在于：第一，合同的成立和生效的關(guān)系。合同的成立是合同生效的前提，但合同生效并不是合同成立后的必然結(jié)果。只要符合合同的成立要件，合同就成立，但合同成立后，合同是否生效，要取決于合同是否符合合同的生效要件。第二，有效合同、可變更可撤銷合同、效力待定的合同、無效合同的聯(lián)系和區(qū)別。根據(jù)合同的生效條件，成立后的合同區(qū)分為有效合同、可變更可撤銷合同、效力待定的合同和無效合同。凡是符合合同生效條件的合同，即為有效合同，相反，根據(jù)具體情況不同，分別為可變更撤銷合同、效力待定的合同、無效合同�？忌�要特別準(zhǔn)確把握合同生效的條件、可變更可撤銷合同和效力待定合同的情形以及它們的法律后果等。

9.一般侵權(quán)行為和特殊侵權(quán)責(zé)任。特殊侵權(quán)責(zé)任之所謂特殊，就在于它的構(gòu)成要件上的特殊性�？忌�不僅要掌握一般侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件，還要準(zhǔn)確掌握各種特殊侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件。比如，動(dòng)物致人損害的民事責(zé)任，其責(zé)任屬于無過錯(cuò)責(zé)任，其構(gòu)成要件是：需要有飼養(yǎng)動(dòng)物傷人的事實(shí);損害事實(shí)的客觀存在;動(dòng)物加害與損害后果間有因果關(guān)系。同時(shí)考生還要掌握這種責(zé)任的免責(zé)事由，即如果加害人能證明動(dòng)物所致?lián)p害是由于受害人的過錯(cuò)引起的，或證明動(dòng)物致?lián)p是由于第三人的過錯(cuò)所造成的，動(dòng)物的飼養(yǎng)人和管理人可以不承擔(dān)民事責(zé)任。

10.合同法分則。合同法分則涉及到許多不同的合同，內(nèi)容較多，考生一般難以把握�？忌�在復(fù)習(xí)這一部分內(nèi)容時(shí)，應(yīng)該對(duì)各種合同的性質(zhì)、成立和生效的要件、當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)、違反合同的責(zé)任等有比較清楚的認(rèn)識(shí)。比如買賣合同，考生一般都會(huì)有比較直觀的了解，但遇到一些具體問題，應(yīng)當(dāng)有明確的認(rèn)識(shí)。其中，如出賣人的瑕疵擔(dān)保責(zé)任。瑕疵擔(dān)保責(zé)任包括物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任和權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任，它們的具體含義和表現(xiàn)是什么，考生應(yīng)當(dāng)清楚。又如我國合同法區(qū)分了不同的買賣合同，它們的成立和生效條件、當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)都可能不同，對(duì)于這些不同點(diǎn)，考生也應(yīng)當(dāng)清楚。再如贈(zèng)與合同，贈(zèng)與合同什么時(shí)候生效、贈(zèng)與人在什么情況下可以撤銷合同，是考生應(yīng)當(dāng)特別注意的問題。總之，考生復(fù)習(xí)時(shí)，在一般了解了各種合同的概念、特征的基礎(chǔ)上，要特別注意各種合同中的一些特殊的法律問題。

11.代位繼承和轉(zhuǎn)繼承。

代位繼承和轉(zhuǎn)繼承是繼承中的兩個(gè)特殊現(xiàn)象。代位繼承是指被繼承人的子女先于被繼承人死亡的情況下，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代替該先死亡的子女繼承被繼承人的財(cái)產(chǎn)和法律制度。其成立條件有：必須有兩個(gè)死亡事實(shí);代位繼承人必須是被繼承人的子女的晚輩直系血親;須被代位繼承人未喪失繼承權(quán);只適用于法定繼承，不適用于遺囑繼承。

轉(zhuǎn)繼承是指被繼承人死亡后、遺產(chǎn)分割前，未放棄繼承權(quán)的繼承人也死亡的，其應(yīng)得的遺產(chǎn)份額轉(zhuǎn)由他的繼承人繼承的法律制度。其成立條件有：必須有兩個(gè)死亡的事實(shí);當(dāng)繼承人死亡時(shí)，被繼承人的遺產(chǎn)尚未分割;必須繼承人未喪失繼承權(quán)，也未放棄繼承權(quán)。考生在復(fù)習(xí)這一內(nèi)容時(shí)，必須分清各自不同主體之間的關(guān)系，每個(gè)制度適用的不同條件。